Через пару дней состоится судебное заседание по рассмотрению ко мне иска управляющей компании по оплате задолженности с 2005 года...
Как можно не платить? Вы же пропагандируете законопослушание?! - спросят меня... А я отвечу: В этом-то и проблема... Я именно этого и добиваюсь. По закону рассчитайте, по закону предъявите счет, укажите в нем, что положено по закону - и я по закону уплачу. А может даже внесу аванс ...
Но ведь хотят получить в обход закона. Тогда я ВОЗРАЖАЮ...
Вот здесь и собраны ВОЗРАЖЕНИЯ на иск. Не одно. Несколько
Центральный районный суд г. Тюмени
Федеральному судье Урубковой О.В.
Истец: Постников Вади Васильевич *г. Тюмень,
По иску ТМУП «УК по ЖКХ «Север»*г. Тюмень, 625031 ул. Дружбы, 113
ВОЗРАЖЕНИЯ на иск в связи с отсутствием договорных отношений
Истец считает, что я обязан платить заявленные в одностороннем порядке суммы исключительно на основании того, что я - собственник квартиры, а муниципалитет передал ему муниципальное жилье на обслуживание.
Факт передачи истцу прав на обслуживание принадлежащего муниципалитету жилья, никакого отношения не имеет к жилью, принадлежащему собственникам. К тому же права всех потребителей должны быть защищены равным образом - в силу п.п. 2 ст. 6 и 19 Конституции РФ независимо от места жительства.
Право собственности, регистрация и предоставление потребителю возмездных услуг регулируются независимыми друг от друга нормами права, одно не может быть поставлено в зависимость от другого, такие ограничения прав человека не могут быть предусмотрены законом.
В качестве источника права истец привел две строчки из ст.135 ЖК РФ. Но эти строчки не является доказательством того, что именно истец на самом деле оказывал мне услуги на указанную в иске сумму, равно как это не доказывает, что я вообще получал услуги на заявленную сумму - от кого бы то ни было. Законы устанавливают общий характер прав и обязанностей сторон, а конкретные права, обязанности, штрафы за неисполнение условий договора, устанавливаются только договором.
В силу принципа верховенства закона, указанного в части 2 ст.4 Конституции РФ и закрепленного также в части 2 статьи 3 ГК РФ, если нормы гражданского права, которые используются в других актах, включая ЖК РФ, противоречат нормам ГК РФ, то применяются нормы ГК РФ.
Услуги по управлению домом находятся в сфере возмездных правоотношений и оплата по счетам регулируется только договором, несмотря на отсутствие ясно прописанных на этот счет требований в ЖК РФ. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом (ч. 4 ст. 421 ГК РФ). Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом (императивным нормам ч. 1 ст. 422 ГК РФ).
Нормы гражданского права позволяют приостановить исполнение не установленных договором обязательств, отказаться от исполнения таких "обязательств" и потребовать возмещения убытков, если услуги по содержанию жилья не предоставлялись или выполнялись не в полном объеме и не в соответствии с законом. А договор считается заключенным, только если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ).
В договоре должны быть отражены условия, которые названы в законе как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Пункт 2 статьи 1 ГК РФ в качестве условия возникновения гражданско-правовых отношений устанавливает обязанность сторон оформить договор, где будут указаны стороны, состав услуг, права, обязанности сторон, режим поставки услуг, условия оплаты и предоставления услуг, обоюдные штрафы за нарушение обязательств, иные условия договора.
Если договор отсутствует, то обязанности сторон не установлены, отсутствуют гражданско-правовые отношения между так называемым должником и тем юридическим лицом, которое требует оплатить необоснованные договором суммы. Лицо, с которого истребуют денежные средства за якобы оказанные услуги, вправе потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором (статья 312 ГК РФ).
Сложившаяся судебная практика сводится к тому, что подлежат удовлетворению только те иски о погашении задолженности по услугам ЖКУ, в которых для подтверждения исковых требований приложены
· и договора,
· и акты выполненных работ, подписанные ответчиком:
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ от 04.03.2008 N 3183/08 по делу N А12-16782/06-С62
В передаче дела по иску о взыскании задолженности за оказанные услуги для пересмотра в порядке надзора отказано, так как суды, удовлетворяя иск, обоснованно исходили из того, что представлены договор оказания услуг, акты приемки выполненных работ, акты сверок, а доказательства надлежащего исполнения ответчиком обязательств отсутствуют.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ от 29.02.2008 N 18169/07 по делу N А41-К1-1108/07
В передаче дела по иску о взыскании задолженности по договору на оказание услуг и неустойки для пересмотра в порядке надзора отказано, так как суды, отказывая в иске, обоснованно исходили из того, что стороны предусмотрели в договоре определенный порядок его исполнения, который не был соблюден истцом.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ от 20.06.2008 N 7028/08 по делу N А12-18594/06-С14
В удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности по оплате жилищно-коммунальных услуг отказано правомерно, так как факт выполнения истцом жилищно-коммунальных услуг не подтвержден надлежащими доказательствами.
Согласно п. 2 ст. 307 ГК РФ обязательства сторон возникают только из договора.
В то же время договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (п. 3 ст. 308 ГК РФ). Отсюда следует: если собственник жилого помещения не является стороной по договору, заключенному истцом с ОАО «ТРИЦ» помимо воли собственника жилья, то обязанности в отношении договаривающихся сторон у него по закону не возникают. Сделка, не отвечающая требованиям закона, недействительна, как недействительны условия договоров, ущемляющих права потребителей, в данном случае, договоров, заключенных с ОАО «ТРИЦ» без участия самих потребителей услуг (п. 1 ст. 16 №212-Ф "О защите прав потребителей").
Все граждане имеют законное право оплачивать услуги монополистов напрямую (п. 7 Постановления Правительства РФ 307 от 23.05.2006 "О порядке предоставления коммунальных услуг"), минуя посредника. Исходя из природы Договора, он заключается на добровольной основе между поставщиком и потребителем, а не между поставщиком и посредником от имени потребителя, который даже не догадывается о содержании договора (ст. 421 ГК РФ).
Отсутствие договора между ОАО «ТРИЦ» и ответчиком лишь подтверждает отсутствие обязанностей по уплате каких-либо денежных сумм за управление домом, за ремонт и содержание общего имущества и т.д.
ВОЗРАЖЕНИЯ на иск в связи с отсутствием доказательств, предусмотренных законом
1. Истец не является субъектом права на предъявление счетов по видам работ и услуг, включенных в состав СОДЕРЖАНИЕ ОБЩЕГО ИМУЩЕСТВА
Согласно пп.5-7 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утв. постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 №491 в состав общего имущества входят:
· внутридомовые инженерные системы холодного и горячего водоснабжения
· внутридомовая система отопления
Поэтому при наличии в счете позиции «РЕМОНТ и СОДЕРЖАНИЕ общего имущества дома» такие виды работ (услуг), как
· ТЕХНИЧЕСКОЕ ОБСЛУЖИВАНИЕ ОБЩИХ КОММУНИКАЦИЙ
· РЕМОНТ ОБЩЕГО ИМУЩЕСТВА
во избежание повторного счета должны быть исключены
В иске не указано состав ОБЩЕГО ИМУЩЕСТВА. Перечень этого имущества должен быть включен в Техническую документацию долговременного хранения (п. 1.5.1 Постановления Госстроя РФ 170 от 27.09.2003). Без этого взимание платы за "содержание и ремонт общего имущества"... (п. 3 ст. 162 ЖК РФ) становится
незаконным.
Ответчик вправе не только знать точный состав общего имущества, включая размер придомовой территории, за который с них взимают плату.
2. Обязанности по оплате услуг и работ по СОДЕРЖАНИЮ и РЕМОНТУ общего имущества могут возникнуть исключительно из договора
Согласно статьи 162 ЖК РФ («Договор управления многоквартирным домом»)
1. Договор управления многоквартирным домом заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами…
2. По договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, …) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, … направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.
3. В договоре управления многоквартирным домом должны быть указаны:
1) состав общего имущества многоквартирного дома, в отношении которого будет осуществляться управление, и адрес такого дома;
2) перечень услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, порядок изменения такого перечня, а также перечень коммунальных услуг, которые предоставляет управляющая организация;
3) порядок определения цены договора, размера платы за содержание и ремонт жилого помещения и размера платы за коммунальные услуги, а также порядок внесения такой платы;
4) порядок осуществления контроля за выполнением управляющей организацией ее обязательств по договору управления.
…7. Если иное не установлено договором управления многоквартирным домом, управляющая организация обязана приступить к выполнению такого договора не позднее чем через тридцать дней со дня его подписания.
3. При отсутствии решения общего собрания собственников не возникает оснований для исчисления оплаты услуг по неутвержденным собраниям тарифам
Согласно Информационного Письма Минрегионразвития по вопросу контроля за использованием и сохранностью жилых помещений и соблюдением правил содержания общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме от 14.10.2008 № 26084-СК/14 следует, что единственным правовым основанием для назначения тарифа на услугу – содержание общего имущества, - является РЕШЕНИЕ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ СОБСТВЕННИКОВ ДОМА :
(цитируется)
пункт3
подпункт «ж»
необходимо учитывать, что для включения в договор работ и услуг по содержанию общего имущества в многоквартирном доме требуется решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принимаемое большинством голосов от общего числа голосов принимающих участие в данном собрании собственников помещений в многоквартирном доме
пункт3
подпункт «б»
в соответствии со статьями 162 - 164 Кодекса и частью 2 статьи 18 Федерального закона № 189-ФЗ объем ответственности управляющих и подрядных организаций не может быть больше, чем объем обязательств по соответствующему договору, заключенному собственниками помещений с такими организациями;
4. При отсутствии в договорах с собственниками перечня, условий и размера финансирования не возникает правовых оснований предъявлять к оплате счета за услуги и работы по содержанию (и ремонту) общего имущества
Согласно указанного Информационного Письма Минрегионразвития ответственность за выполнение работ и услуг возникает у управляющей и подрядной организации исключительно за те работы и услуги, которые вошли в Договор
(цитируется Информационное письмо)
пункт3
подпункт «д»
в соответствии со статьями 162 - 164 Кодекса управляющая и подрядная организации отвечают по договорам только за выполнение услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме.
Потребитель услуг несет обязанности по оплате только тех работ и услуг, которые вошли в Договор
Согласно указанного Информационного Письма Минрегионразвития в договоре надлежит прописать три позиции:
1)перечень услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества дома
2)условия их оказания и выполнения
3)размеры финансирования
При этом в перечень работ и услуг, должны войти, как минимум те работы и услуги, которые указаны в Правилах и нормах технической эксплуатации жилищного фонда
(цитируется Информационное письмо)
пункт3 подпункт «в»
законодательство Российской Федерации не предусматривает возможности одностороннего установления управляющей или подрядной организацией перечня услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, условий их оказания и выполнения, а также размера их финансирования. Эти положения должны быть согласно части 3 статьи 162 и статьи 164 Кодекса указаны в заключенных договорах.
В соответствии с пунктом 17 Правил содержания собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования. Услуги и работы, предусмотренные утвержденными постановлением Госстроя России от 27 сентября 2003 г. № 170 Правилами и нормами технической эксплуатации жилищного фонда, являются обязательными для управляющей или подрядной организации только в случае указания на них в договоре.
Таким образом, закон требует представления прямого договора как основного доказательства возникшего правоотношения, а суд, в свою очередь, согласно ст. 60, п. 2 ст. 55, п. 2 ст. 67, п. 1 ст. 71 ГПК РФ, постановляет свое решение только на тех видах доказательств, которые предусмотрены законом.
Исходя из требования единства судебной практики, следует учесть, что подлежат удовлетворению только те иски о погашении задолженности по услугам ЖКУ, в которых для подтверждения исковых требований приложены доказательства определенного вида:
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ от 04.03.2008 N 3183/08 по делу N А12-16782/06-С62
В передаче дела по иску о взыскании задолженности за оказанные услуги для пересмотра в порядке надзора отказано, так как суды, удовлетворяя иск, обоснованно исходили из того, что представлены договор оказания услуг, акты приемки выполненных работ, акты сверок, а доказательства надлежащего исполнения ответчиком обязательств отсутствуют.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ от 29.02.2008 N 18169/07 по делу N А41-К1-1108/07
В передаче дела по иску о взыскании задолженности по договору на оказание услуг и неустойки для пересмотра в порядке надзора отказано, так как суды, отказывая в иске, обоснованно исходили из того, что стороны предусмотрели в договоре определенный порядок его исполнения, который не был соблюден истцом.
Поскольку никаких доказательств, предусмотренных законом, истец не представил, он тем самым исключил возможность удовлетворения своего иска
ПРИЛОЖЕНИЕ: Информационное Письмо Минрегионразвития по вопросу контроля за использованием и сохранностью жилых помещений и соблюдением правил содержания общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме от 14.10.2008 № 26084-СК/14
ВОЗРАЖЕНИЯ на иск по сумме
1. СУММА задолженности не обоснована
РАСЧЕТ предполагает наличие таких обязательных составных частей, как
i. расчетная формула,
ii. исходные данные,
iii. собственно расчет,
iv. итоговое значение (вывод).
Но:
- не представлено расчетной формулы; не представлен расчет с участием помесячных расчетных величин в разрезе каждого вида – с промежуточными итогами –
· по виду услуг за год
· по виду услуг на период действия того или иного тарифа
· по виду всего за год
- не представлен результат расчета как сумма промежуточных результатов –
за период – с 1 января 2006 (с учетом 3-летнего периода исковой давности) –по 30 апреля 2008
- не представлены акты выполнения регламентных работ в подтверждение выставленных сумм, тогда как судебная практика исходит из представления: все суммы должны быть подтверждены материалами дела:
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ от 29.12.2008 N 16322/08 по делу N А65-29414/2007-СГ3-25
В передаче дела по иску о взыскании задолженности по договору о предоставлении услуг по управлению жилым фондом для пересмотра в порядке надзора судебных актов отказано, так как суд правомерно удовлетворил требования частично, в размере той суммы, которая подтверждена материалами дела.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ от 28.04.2007 N 4217/07 по делу N А33-6287/2005
В передаче дела по иску о взыскании задолженности по договору на выполнение муниципального заказа по предоставлению жилищно-коммунальных услуг для пересмотра в порядке надзора отказано, так как истец доказал факт оказания жилищно-коммунальных услуг путем представления в материалы дела помесячных актов выполненных работ, расчетов нормативных затрат по объектам ЖКХ, подписанных истцом и ответчиком без замечаний и возражений.
2. Истец не является субъектом права на взыскание ПЕНИ
i)В п. 21 «Правил оплаты гражданами жилья и коммунальных услуг», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июля 2004 г. № 392, указано:
«пени за несвоевременное внесение гражданами платы взимаются в случае, размере и порядке, установленных законодательством Российской Федерации и заключенными договорами».
Союз «и» указывает, что в отсутствие заключенного договора требование российского законодательства об уплате пени не применяется.
ii)Истец ни разу не предъявлял счета – от своего имени со своими реквизитами, - поэтому у него не возникло права взыскивать пени за просрочку платежа
iii)Пени предъявляются отдельным платежным документом – но никогда ранее ни от так называемой управляющей организации, ни от посредника – ОАО «ТРИЦ» - не предъявлялись счета на уплату пени в форме отдельного платежного документа
3. Истец не является субъектом права на предъявление счетов по видам работ и услуг, включенных в состав СОДЕРЖАНИЕ ОБЩЕГО ИМУЩЕСТВА
Согласно пп.5-7 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утв. постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 №491, в состав общего имущества входят:
· внутридомовые инженерные системы холодного и горячего водоснабжения
Поэтому при наличии в счете позиции «РЕМОНТ и СОДЕРЖАНИЕ общего имущества дома» такие виды работ (услуг), как
· ТЕХНИЧЕСКОЕ ОБСЛУЖИВАНИЕ ОБЩИХ КОММУНИКАЦИЙ
· РЕМОНТ ОБЩЕГО ИМУЩЕСТВА
во избежание повторного счета должны быть исключены
4. Истец не представил доказательств определенного вида – надлежаще утвержденных тарифов
В подтверждение Расчета не представлено никаких тарифов и цен,
тогда как тарифы подтверждаются представлением
доказательств определенного вида - в виде вырезки из газеты или распоряжения органа власти, заверенного печатью
5. Истец не представил надлежащих доказательств цены
Согласно п. 1 ч. 2 ст. 44 ЖК РФ принятие решения о ремонте общего имущества в многоквартирном доме отнесено к компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, что означает, что средством доказывания стоимости ремонта общего имущества может быть исключительно протокол общего собрания собственников[1]
но соответствующего доказательства не представлено.
6. Истец не представил надлежащих доказательств состава общего имущества, а также обоснования цены ремонта и содержания общего имущества
Потребитель услуг и собственник общего имущества по закону (ст. 24, п. 4 ст. 29, ст. 42 Конституции РФ, статьи 4-15 ФЗ "О защите прав потребителей") имеет право знать, что именно понимается под "общим имуществом", "оборудованием", в чем именно на практике заключается ремонт и содержание этого конкретного, а не абстрактного имущества.
Но к иску не приложены доказательства о точном составе общего имущества, о составе работ – отдельно - по содержанию и – отдельно – по ремонту – каждого элемента общего имущества.
Нет и обоснования цены ремонта и содержания общего имущества.
Не исчислена доля квартиры по отношению к общей площади дома
(не приложен техпаспорт дома)
7. Истец не представил надлежащих доказательств размера «придомовой территории»
Потребитель услуг по закону (ст. 24, п. 4 ст. 29, ст. 42 Конституции РФ, статьи 4-15 ФЗ "О защите прав потребителей") имеет право знать, что именно понимается под "придомовой территорией». К тому же существенно, на каком праве «придомовая территория» закреплена за ответчиком. Только в этом случае возможно выяснить, а не проплачена ли уборка территории из государственных или муниципальных источников.
Но к иску не приложено документального подтверждения размеров «придомовой территории» и формы ее закрепления за собственниками жилых помещений в доме
Таким образом,
· исковые требования предъявлены в виде расчетной суммы, но отдельные составляющие расчета не описаны, их значения не подтверждены документально;
· как такового расчета нет
· иск охватывает как простые виды работ и услуг, так и сложные (родовые), которые включают простые виды – так что идет повторный счет за одни и те же работы и услуги;
· пени не предъявлялись в виде отдельного платежного документа никогда ранее, а потому задолженность по пени не может считаться предъявленной
· правовая природа ПЕНИ – штраф за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязанностей, вытекающих из договоров, при отсутствии договорных отношений – не возникает обязанности по уплате штрафа за нарушение обязанностей по договору
· исходные данные не подтверждены доказательствами определенного вида
В связи с изложенным
ВОЗРАЖАЕМ против предъявленных расчетов и
ПРОСИМ считать иск необоснованным
Приложение:
· Извлечение из постановления Правительства №491 и №392
· Пример расчета задолженности из брошюры «ТСЖ: как организовать и наладить успешную работу», автор И.Е. Горина. М.,Эксмо, 2007 – стр. 48-51
ВОЗРАЖЕНИЯ на иск по форме платежного документа и порядку его предъявления
Отсутствие в платежном документе установленных реквизитов лишает истца требовать оплату задолженности
В соответствии с законодательством России именно управляющая организация обязана своими силами или с привлечением специализированной организации (по возмездному договору) сформировать платежный документ и предъявить его потребителю услуг.
Так в соответствии с пунктом 3 Письма Министерство регионального развития Российской Федерации от 2 мая 2007 г. N 8167-ЮТ/07 «О внесении платы за жилые помещения и коммунальные услуги»
(3) собственники помещений в многоквартирном доме, в котором не созданы ТСЖ или ЖСК и управление которым осуществляется управляющей организацией, плату за жилое помещение и коммунальные услуги вносят этой управляющей организации (часть 7 статьи 155 Кодекса);
При этом особо отмечено
Расчет размера платы за жилое помещение и коммунальные услуги, ведение базы данных потребителей, печать и доставка потребителям платежных документов, организация приема платы организациями почтовой связи, кредитными и иными организациями, взыскание просроченной задолженности в зависимости от способа управления многоквартирным домом является обязанностью управляющих организаций, ТСЖ или ЖСК, а при непосредственном управлении многоквартирным домом соответствующих подрядных и ресурсоснабжающих организаций. Указанные лица вправе на основании возмездного договора заказать услуги по расчету размера платы за жилое помещение и коммунальные услуги, печати, доставке потребителям платежных документов специализированным организациям.
В п.38 постановления Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. № 307 г. "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" предписано, что в платежном документе указываются банковские и иные реквизиты ИСПОЛНИТЕЛЯ (пункт «б»), а также ссылка на договор (пункт «з»)
38. В платежном документе указываются:
а) почтовый адрес помещения, сведения о собственнике (собственниках) помещения (с указанием наименования юридического лица или фамилий, имен и отчеств граждан), …;
б) наименование исполнителя (с указанием наименования юридического лица или фамилии, имени и отчества индивидуального предпринимателя), номер его банковского счета и банковские реквизиты, адрес (место нахождения), номера контактных телефонов, номера факсов и (при наличии) адреса электронной почты, адрес сайта в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования;
з) другие сведения, предусмотренные законодательством Российской Федерации и договором.
Таким образом, в предмет доказывания входит позиция:
предъявлялся ли исполнителем услуг потребителю услуг платежный документ для оплаты услуг (работ), оказанных (выполненных) исполнителем услуг?
имея в виду, что если не предъявлялся или предъявлялся, но не исполнителем услуг, не может быть долга, а, следовательно, и не возникает прав на взыскание несуществующего долга
Но поскольку истец признал, что ни разу в течение искового периода не предъявлялся счета за оказанные услуги с указанием банковских и иных реквизитов исполнителя услуг, то не возникает оснований требовать оплату образовавшейся задолженности
Приложение:
Письмо Министерство регионального развития Российской Федерации от 2 мая 2007 г. N 8167-ЮТ/07 «О внесении платы за жилые помещения и коммунальные услуги»
Выписка из постановления Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. № 307 г. "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам"
ВОЗРАЖЕНИЯ на иск по основанию: САМОВОЗЛОЖЕНИЕ
- После САМОВОЗЛОЖЕНИЯ истца обязанностей по хозяйственному управлению домом с его стороны не выставлялось требований на оплату услуг вообще, тем более требований с соблюдением установленной формы платежного документа
· счет на оплату услуг никогда мне не выставляло,
· платежных документов с указанием своих банковских и почтовых реквизитов не предъявляло
· о самовозложении с 2005 г. никогда не уведомляло.
2. Предъявление счетов со сторон ТРИЦ не имеет никакого доказательственного значения
i) счет, выставляемый ТРИЦем, не соответствует установленным требованиям: не указаны адреса исполнителей услуг и их телефоны, нет ссылок на договора, заключенные с исполнителями услуг;
ii) не указано, что счет выставлен за счет истца и от его имени
iii)правительственное Постановление в той части, где ранее разрешалось собирать платежи расчетно-информационным центрам, отменено четыре с половиною года назад:
в п.3 постановления Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 392 признан утратившим силу п. 4 постановления Правительства РФ от 2 августа 1999 года № 887, установившего, что сбор платы за жилье и коммунальные услуги может производиться не только собственником домовладения, но и уполномоченной им организацией через расчетно-кассовые центры[2]
iv) согласно п.7 ст.155 ЖК РФТРИЦ вообще не может быть получателем платежей за услуги ЖКХ, поскольку не является управляющей организацией:
Собственники помещений в многоквартирном доме, в котором не созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив и управление которым осуществляется управляющей организацией, плату за жилое помещение и коммунальные услуги вносят этой управляющей организации.
8. Бремя инициативы заключения договора лежит на Исполнителе услуг
Согласно ПРАВИЛ предоставления коммунальных услуг и правил предоставления услуг по вывозу твердых и жидких бытовых отходов (утв. Постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. N 1099:
Исполнитель обязан: (5.2.1). Своевременно принимать меры по подготовке проекта и заключению договора на предоставление услуг.
9. Договор на управление домом не заключался ни с истцом, ни с ТРИЦем,
тогда как обязанность вносить плату за предоставленные услуги возникают исключительно из договоров:
· согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров;
· согласно ст. 161 ГК РФ сделки между юридическими лицами и гражданами «должны совершаться в простой письменной форме»;
· из ч.2 ст.162 ГК РФ следует: несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны в подтверждение сделки приводить свидетельские показания;
· согласно ст.37закона «О защите прав потребителей» «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем»;
· согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают «из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом»
· плата за коммунальные услуги согласно п. 8 ст.155 ЖК РФ осуществляются исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности. Данная норма не может трактоваться иначе как на основе письменных договоров. ( К такому же выводу можно прийти, следуя п.2 ст. 164 ЖК РФ гласящего
«Договоры на холодное водоснабжение и водоотведение заключаются (а не считаются заключенными) каждым собственником помещения, осуществляющим непосредственное управление».)
· наконец, в «Правилах оплаты гражданами жилья и коммунальных услуг», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июля 2004 г. № 392, в п.22 указано:
22. Вносимые в счет оплаты жилья и коммунальных услуг средства поступают:
… плата за содержание, ремонт жилья и коммунальные услуги - соответственно наймодателю, управляющим и иным организациям, имеющим перед гражданами договорные обязательства по содержанию, ремонту жилья и предоставлению коммунальных услуг…
10. Из сокрытия от Ответчика факта САМОВОЗЛОЖЕНИЯ на себя услуг по управлению домом следует, что Истец присвоил себе право требования оплаты за услуги, которые – по его же мнению – были предоставлены не им, а третьими лицами. Такая позиция не согласуется законом: согласно ст.37 ФЗ «О защите прав потребителей» плату за услуги получает тот, кто их оказывает, но никак не посредник.
11. Из счетов, выставленных ОАО «ТРИЦ» за первую половину 2005 г. следует, что в число исполнителей ЖКУ входят:
· ООО «Комфорт»,
· ООО «Тюмень Страж Сервис»,
· ТТС ОАО «ТГРК»
· ОАО «ТЭсбыт»,
· ООО «Запад»,
· ТМУП «ЖК по ЖКХ «Север»
Но иск предъявлен только на те виды услуг, которые ТМУП «ЖК по ЖКХ» «Север» САМОВОЗЛОЖИЛО не на кого-нибудь, но только НА СЕБЯ!
12. Уставом 2003 г. на предприятии ТМУП «УК по ЖКХ «Север» не предусмотрена деятельность по управлению жилым домом
Так что предприятие возложило на себя миссию за пределами своего Устава
13. Законодательство допускает эксплуатацию дома без исполнения функции управления домом
Из ст. 161 ЖК РФ следует: в случае непринятия решения общим собранием о выборе способа управления многоквартирным жилым домом в течение года орган местного самоуправления проводит конкурс. Значит, законодатель допускает длительное пребывание дома без управления, причем это время исчисляется годами.
14. Ссылка на Распоряжение администрации г. Тюмени не имеет отношения к спору
В исковом заявлении и в Возражении на встречное исковое заявление истец ссылается на Распоряжение администрации г. Тюмени №7242 от 24.12.2004, но указанным правовым актом ТМУП «УК по ЖКХ «Север» передавались функции по управлению не всеми жилыми помещениями, но всего лишь теми жилыми помещениями, которые принадлежат органу местного самоуправления. Но занимаемая мною квартира принадлежит мне, а не органу местного самоуправления. А потому указанным правовым актом не были созданы основания для возникновения между ТМУП «УК по ЖКХ «Север» и мной каких-либо прав или обязанностей.
15. Ссылка на претензию со стороны ОАО «ТРИЦ» от 06.05.2008 не имеет отношения к рассматриваемому спору
В Возражении на встречный иск ТМУП «УК по ЖКХ «Север» ссылается на претензию от ОАО «ТРИЦ» и ТМУП «УК по ЖКХ «Север», якобы направленную Постникову 06.05.2008, тогда как иск предъявлен за период с 2005 по апрель (включительно) 2008 г. Таким образом, подтверждено, что в период оказания услуг на основе САМОВОЗЛОЖЕНИЯ на себя обязанностей по хозуправлению домом никаких претензий не возникало, никаких уведомлений о самовозложениях со стороны кого-либо я не получал.
Кроме того, считаю принципиально важным указать, что не существует никаких правоотношений между мною как собственником квартиры и приобретателем услуг ЖКХ и посреднической фирмой, пытающейся завладеть моими денежными средствами ОАО «ТРИЦ»:
- между нами нет договора,
- я ни разу не получал от ОАО «ТРИЦ» оформленных в соответствии с требованиями российского законодательства каких-либо платежных документов,
- наличие каких-либо договоров между истцом и ОАО «ТРИЦ» не создает для меня никаких обязанностей в силу ч.3 ст.308 ГК РФ:
16. Из договора с ООО «Комфорт» следует, что истца не было оснований предъявлять иск – не нарушены его законные интересы
Из пункта 3.3. (дефис первый) Договора подряда №1 от 01.06.2005, заключенным между заказчиком ТМУП «УК по ЖКХ «Север» и подрядчиком ООО «Комфорт», следует, что подрядчик получает вознаграждение за выполненные работы «в пределах собранных с населения средств», таким образом, имущественные интересы ТМУП «УК по ЖКХ «Север» не могут быть ущемлены даже неплатежами населения.
Но в данном споре ТМУП «УК по ЖКХ «Север» выступает не в интересах третьих лиц, а в защиту своих нарушенных прав и законных интересов, которые, как оказалось, не нарушены.
17. Истец своими действиями принял на себя весь риск получения оплаты за услуги по управлению домом
Поскольку ТМУП «УК по ЖКХ «Север» само возложило на себя обязанности похозяйственному управлению многоквартирным домом, то эти возложенные на себя обязанности являются актом доброй воли, они не вытекают из договора поручения либо договора на оказания возмездных услуг, поэтому правоотношения между участниками сделки регулируются главой 50 ГК РФ («Действия в чужом интересе без поручения»).
Согласно ч.1 ст.983 ГК РФ
Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц.
Поскольку отмеченные действия ТМУП «УК по ЖКХ «Север» не получили одобрения со стороны потребителя услуг, у него не возникло правовых оснований требовать с меня оплаты за управление многоквартирным домом.
ВЫВОДЫ:
· Если Истец ранее не предъявлял счета, то не могло возникнуть задолженности
· Предъявлением иска об оплате задолженности через три с половиной года после совершения акта самовозложения услуг ЖКХ следует, что Истец присвоил себе право выбирать момент для выставления имущественных требований, хотя такое «право» не совместимо с законом – ч.1 ст.10 ГК РФ
· Договоров на исполнение каких-либо работ или услуг не заключалось
· Указанием на САМОвозложение истец пресек возможность требовать оплату работ и услуг, выполненных другими предприятиями, которые не возлагали на себя такие обязанности
· Судя по счетам, ТМУП «ЖК по ЖКХ» могло выполнять работы и услуги исключительно по одному виду – управлению жилым домом, однако Уставом предприятия такой вид деятельности в 2003-апрель 2008 г не был предусмотрен.
· Законодательство допускает, что функция управления домом может не исполняться годами
· Действие ТМУП «УК по ЖКХ «Север» в чужом интересе не получили одобрения заинтересованным лицом
В связи с изложенным ПРОШУ в предъявленном ТМУП «ЖК по ЖКХ «Север» иске отказать
